Sería difícil encontrar a una persona que no hubiera oído hablar de los NFT antes de hoy. Los NFT (tokens no fungibles) son cada día más populares y representan una fuente de ingresos nueva y, por tanto, aún no regulada legalmente en muchos países.
Los ingresos pueden generarse a partir de la venta de NFT como activos digitales mediante la celebración de contratos inteligentes en una plataforma de subastas de NFT, así como de la colocación y venta de objetos NFT dentro de diversas metaciudades, incluidos los juegos.
Además de ser un activo digital, los NFT son también objetos de propiedad intelectual, ya que son el resultado de la actividad intelectual humana. Dadas las características tecnológicas de Internet, se plantean problemas de protección jurídica adecuada de los derechos exclusivos sobre los NFT creados.
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Características de NFT como objeto de derechos exclusivos
Los NFT son activos digitales (imágenes, pistas de audio, vídeos, fotografías, etc.) más un conjunto de derechos específicos sobre ellos (un certificado especial con metadatos). Los NFT demuestran la propiedad de activos digitales únicos, que representan los resultados del trabajo creativo, utilizando la tecnología blockchain. Un NFT es un token único almacenado en una blockchain, es indivisible y existe de forma singular.
Para entender los NFT como un elemento de propiedad intelectual, veamos un ejemplo. Un cuadro vendido en una subasta de NFT por el artista digital Beeple (Mike Winkelmann) es un token cuyos metadatos incluyen un enlace al cuadro digital original del autor.
Beeple es el autor y titular de los derechos de autor del cuadro, no porque haya hecho el NFT, sino porque es el creador del cuadro, el que lo puso en forma objetiva, editándolo en su ordenador o en cualquier otro dispositivo que el autor utilice en su proceso creativo. Cualquier tercero que hiciera un NFT con una imagen de Beeple no poseería los derechos de autor de la propia imagen.
Su titular de derechos de autor seguiría siendo Beeple. La transferencia de un token tampoco es en sí misma una forma de conceder una licencia, a menos que se establezca explícitamente en el contrato entre las partes.
Otro ejemplo: Jack Dorsey hizo un NFT vinculándolo a su primera publicación en Twitter. Lo que vendió fue la ficha vinculada al tuit, no los derechos de autor de su primer tuit. Los ganadores de las subastas NFT a menudo solo adquieren el derecho a crear su propia copia del objeto digital original. En el peor de los casos, solo un documento en línea con un único antecedente.
En la cadena de reventa de una obra digital, el original interviene en la inmensa mayoría de los casos una sola vez: cuando se crea directamente el token. Entonces, con cada nueva venta, se crea una copia local del objeto subastado, y con cada repetición su valor disminuye constantemente.
Así pues, cuando tú compras un NFT, no estás comprando una obra de arte digital; tu compra principal es un certificado simbólico, que puede o no garantizar tus derechos exclusivos, pero puede o no garantizar nada más que la capacidad de poseer un certificado digital único.
Incluso después de su venta, el objeto NFT permanece en Internet: cualquiera puede descargarlo, imprimirlo y colgarlo en su pared, pero tú eres el propietario del original, y los datos sobre ti como propietario del token permanecen en el sistema blockchain.
Tipos de infracción de los derechos exclusivos de NFT y normativa legal vigente
Debido al hecho de que los NFT no están regulados en modo alguno por el gobierno, existen grandes oportunidades para el abuso, y aunque plataformas establecidas como Roblox plantean menos riesgo de delitos de NFT (por supuesto, siempre hay fallos), el volátil mercado de los NFT se enfrenta a una amplia gama de problemas, desde el fraude y la violación de los derechos exclusivos de los titulares de derechos de autor hasta los hackeos de monederos de criptodivisas.
Es físicamente imposible robar un certificado NFT original, pero nada impide copiar el archivo al que está vinculado el NFT negociado y crear un token propio. Desgraciadamente, hay que decir que la cuestión del plagio de NFT está regulada únicamente por la comunidad descentralizada de Internet, por algoritmos como los que vemos en Instagram y Youtube, y por las administraciones de plataformas específicas.
Por lo tanto, cada episodio individual de robo de propiedad intelectual en línea puede acabar de forma diferente.
Además, las plataformas individuales suelen utilizar algoritmos automatizados para detectar las infracciones de los derechos de autor, lo que facilita la identificación de los infractores. Por ejemplo, el grupo italiano antipiratería Digital Content Protection ha puesto en marcha un nuevo servicio que ayuda a los titulares de derechos a vigilar las plataformas NFT, los proyectos Web 3.0 y los futuros metacons relacionados.
La empresa trabaja con grandes socios de la industria musical, como Sony, Universal y Warner. Una de las soluciones que propone es un servicio de vigilancia y retirada que detecte los contenidos potencialmente infractores y exija a los servicios y plataformas en línea que los retiren. Aunque DCP no puede modificar los registros en la blockchain, la empresa utiliza listados en mercados NFT populares como OpenSea y Rarible.
Si se detectan estos contenidos, el servicio antipiratería puede enviar un aviso para que se retiren. Otra opción es documentar la actividad infractora y emprender acciones legales. Como sabemos, la ley protege los intereses de los creadores, concediéndoles el monopolio sobre el uso de la propiedad intelectual creada.
El uso posterior del token fuera de las plataformas también puede considerarse una infracción de los derechos exclusivos de los autores. Si un coleccionista de NFT decide hacer su propio sitio web-galería que leerá la dirección pública de Ethereum y mostrará imágenes que están en su monedero en formato NFT, pero sobre las que no tiene derechos, se considerará una infracción de los derechos exclusivos de los autores.
En tal caso, el titular de los derechos puede demandar al administrador de dicho sitio web (debido a que se han infringido sus derechos exclusivos sobre el token, un objeto de propiedad intelectual) para exigir la eliminación de sus derechos.
Otra posible infracción de los derechos de autor en la creación de los NFT puede ser el uso de objetos de propiedad intelectual sin el consentimiento del titular de los derechos del NFT. En tal caso, el titular del derecho tiene derecho a presentar una demanda contra el infractor para la eliminación de los derechos exclusivos sobre el objeto de propiedad intelectual (marca, obra musical, etc.) y el pago de una indemnización.
Por ejemplo, en febrero de 2022 Nike presentó una demanda contra STockx, acusando a la plataforma online de vender imágenes NFT no autorizadas de sus zapatillas. La empresa alega que las ofertas de StockX infringen sus derechos de marca y podrían inducir a error a los consumidores.
Cuestiones de protección jurídica de los NFT y cómo abordarlas
Debido al hecho de que el ámbito de la creación y circulación de los NFT no está regulado por una legislación especial con el rápido desarrollo simultáneo de las subastas de NFT, existen los siguientes problemas de protección jurídica de los NFT.
No hay datos de los usuarios de los mercados NFT
En primer lugar, se plantea el problema de determinar el demandado-usuario adecuado de una plataforma de subastas NFT, que ha infringido los derechos exclusivos de un token copiando un archivo y colocando así su propio token. El problema se debe a los escasos requisitos de identificación de los usuarios a la hora de registrarse en una plataforma de subastas, y al hecho de que las transacciones en dichas plataformas se realizan en criptomoneda (ether).
Este problema podría resolverse imponiendo a los usuarios obligaciones adicionales de revelar sus datos en el sitio web de la plataforma de subastas al registrarse. Hay que decir que este problema será irrelevante para las plataformas que permitan pagar los tokens en moneda fiduciaria, en cuyo caso será posible rastrear la transacción y solicitar datos a los bancos intermediarios.
Falta de mecanismos de protección
En segundo lugar, la creación de un nuevo token con una copia de un archivo de otro token se caracteriza por la falta de mecanismos de protección eficaces. Es casi imposible que una persona cuyos derechos exclusivos se ven vulnerados por una copia de este tipo pueda demostrar que la ficha que posee es el original, en contraposición a la copia creada por el infractor.
Por supuesto, es posible rastrear el momento de creación de un registro en los contratos inteligentes y los certificados de token, pero una solución adicional al problema podría ser un contrato separado y clásico para la adquisición/asignación de derechos exclusivos de un token entre usuarios.
Esto es necesario para simplificar la tarea de probar la mala conducta de una persona al copiar un archivo del token original que se le proporcionó en virtud del contrato.
Licencias de los mercados NFT
En tercer lugar, está el problema de la responsabilidad de los mercados NFT por los delitos cometidos por los usuarios dentro de sus plataformas. La solución al problema podría ser la creación de una organización internacional centralizada, que emitiría licencias para las actividades de las plataformas de subastas y supervisaría todas las plataformas existentes para detectar la apropiación indebida de fichas, la infracción de derechos exclusivos sobre los resultados de la actividad intelectual del mundo real a través de sistemas automatizados.
Así sería mucho más fácil identificar y suprimir a tiempo a los usuarios que infringen los derechos de los titulares.
